5月20日，中國(guó)采購(gòu)與招標(biāo)網(wǎng)、中國(guó)名企排行網(wǎng)在北京西國(guó)貿(mào)大酒店成功舉辦“2019中國(guó)全過(guò)程工程咨詢高峰論壇”，本次論壇的主題是“全過(guò)程、新機(jī)遇、大發(fā)展”，共設(shè)置了10個(gè)分論壇，針對(duì)工程咨詢、招標(biāo)代理、工程監(jiān)察、項(xiàng)目管理、工程法律等方面展開(kāi)了激烈的討論。在分論壇“全過(guò)程工程咨詢中的法律問(wèn)題的探討”環(huán)節(jié)，主辦方邀請(qǐng)到了北京思泰工程咨詢有限公司總裁何佰洲先生;北京德恒律師事務(wù)所迪拜辦公室主任賈懷遠(yuǎn)先生;天達(dá)共和律師事務(wù)所高級(jí)合伙人翟聳君先生;浙江六和(溫州)律師事務(wù)所副主任管理合伙人李雪品女士等行業(yè)內(nèi)知名專家做客論壇，通過(guò)探討在全過(guò)程工程咨詢中涉及到的相關(guān)法律問(wèn)題，對(duì)中國(guó)工程制度的變革進(jìn)行深度解析，對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行制度規(guī)劃并提出了懇切的意見(jiàn)和合理的建議，本論壇由大成律所高級(jí)合伙人袁華之先生主持。
深度變革中國(guó)工程制度，助力咨詢行業(yè)迎來(lái)發(fā)展春天
2017年起，國(guó)務(wù)院、住建部一直在對(duì)中國(guó)工程制度進(jìn)行深度變革，所關(guān)注的方面包括了全過(guò)程咨詢，從業(yè)資質(zhì)審核等，國(guó)家相關(guān)部門(mén)的高度重視以及行業(yè)自身的不斷完善，都在深刻地影響著中國(guó)的未來(lái)工程建設(shè)項(xiàng)目管理的質(zhì)量與水平。何佰洲先生曾長(zhǎng)期參與全過(guò)程咨詢領(lǐng)域政策的制定和研究，因此首先由他對(duì)全過(guò)程咨詢領(lǐng)域的背景展開(kāi)了細(xì)致介紹。
目前，國(guó)務(wù)院對(duì)于建筑行業(yè)高度重視，針對(duì)建筑業(yè)改革和普遍存在的問(wèn)題提出了《關(guān)于推進(jìn)全過(guò)程工程咨詢服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見(jiàn)》，不僅保證了工程項(xiàng)目的高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而且對(duì)項(xiàng)目的投資效率具有一定的促進(jìn)作用，同時(shí)該意見(jiàn)的出臺(tái)為咨詢行業(yè)帶來(lái)了極大的利好，咨詢行業(yè)的春天即將到來(lái)，如何把握機(jī)遇、充分利用平臺(tái)去創(chuàng)造咨詢領(lǐng)域的巨大價(jià)值成為了咨詢行業(yè)關(guān)注的重點(diǎn)問(wèn)題。
何佰洲先生特別提醒，2017年11月6日國(guó)家發(fā)改委印發(fā)了工程咨詢行業(yè)管理辦法，對(duì)于咨詢領(lǐng)域來(lái)說(shuō)既存在著紅利，同時(shí)也蘊(yùn)含著巨大的挑戰(zhàn)，目前國(guó)家形成了一個(gè)完整的全過(guò)程規(guī)制要求，這就要求咨詢領(lǐng)域工作者在崗位上一定要敬業(yè)、做有道德的咨詢行業(yè)，避免工作出現(xiàn)不合規(guī)的情況。
全面發(fā)揮法律服務(wù)作用，為全過(guò)程咨詢提供有力保障
近兩年，全過(guò)程咨詢工作越來(lái)越依靠于堅(jiān)實(shí)有力的法律環(huán)境，如果缺少了一定的法律規(guī)制，就會(huì)容易導(dǎo)致混亂局面的產(chǎn)生。隨著試點(diǎn)工作的深入推進(jìn)，各試點(diǎn)也都出臺(tái)了相應(yīng)的管理辦法，針對(duì)資質(zhì)、招投標(biāo)、聯(lián)合體等做出了很多規(guī)定。作為工程總承包法律服務(wù)領(lǐng)域的資深從業(yè)者，李雪品女士也參與了較多PPP項(xiàng)目，并且對(duì)于全生命周期和物有所值概念做了一定的研究，她指出全過(guò)程咨詢應(yīng)當(dāng)是一個(gè)技術(shù)工程咨詢，一般而言，工程項(xiàng)目的全過(guò)程包括前期的調(diào)研、設(shè)計(jì)、勘察、施工，以及最后的造價(jià)結(jié)算和其中的監(jiān)理工作，還包括后期運(yùn)營(yíng)的過(guò)程，而法律則是將這整個(gè)體系串聯(lián)起來(lái)的關(guān)鍵因素。
如何發(fā)揮法律服務(wù)在全過(guò)程咨詢中的作用?
首先要明確服務(wù)對(duì)象，樹(shù)立專業(yè)咨詢形象。目前全過(guò)程咨詢仍然處在一個(gè)相對(duì)的市場(chǎng)培育期，業(yè)主的付費(fèi)意愿并不強(qiáng)烈，如何更加有效地讓服務(wù)對(duì)象主動(dòng)接受，并且愿意為項(xiàng)目承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用，接受全過(guò)程咨詢的服務(wù)是咨詢企業(yè)所要考慮的問(wèn)題。在這個(gè)過(guò)程中，明確服務(wù)對(duì)象是第一位的，只有在確定了服務(wù)對(duì)象的基礎(chǔ)上，才可以針對(duì)業(yè)主的具體訴求去提供相應(yīng)的服務(wù)。其次咨詢企業(yè)不僅要考慮資源的整合問(wèn)題，而且應(yīng)該清醒意識(shí)到道德風(fēng)險(xiǎn)的存在，咨詢服務(wù)的專業(yè)化程度和道德風(fēng)險(xiǎn)的高低都會(huì)影響業(yè)主的付費(fèi)意愿。
其次是要區(qū)別化合同文本，具體情況具體分析。隨著全過(guò)程咨詢領(lǐng)域的不斷發(fā)展，2018年以來(lái)各地相繼推出了關(guān)于全過(guò)程咨詢服務(wù)的示范性文本，全過(guò)程咨詢在執(zhí)行過(guò)程中的規(guī)制越來(lái)越嚴(yán)格，趨向于具體化、標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化。關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的編制問(wèn)題，李雪品女士建議以FIDIC條款的白皮書(shū)為基礎(chǔ)，結(jié)合在咨詢過(guò)程當(dāng)中的單一主體承包，或者是在聯(lián)合體承包模式狀況下區(qū)別化制作合同文本，針對(duì)國(guó)內(nèi)全過(guò)程咨詢的現(xiàn)實(shí)狀況采取不同的解決方案。
還有就是是劃分合同范圍，靈活應(yīng)對(duì)招投標(biāo)規(guī)定。在全過(guò)程咨詢服務(wù)中，發(fā)改委16號(hào)令對(duì)于必須招投標(biāo)的項(xiàng)目做出了明確規(guī)定，因此對(duì)于“在整合過(guò)程中出現(xiàn)超出招投標(biāo)金額范圍”的問(wèn)題，李雪品女士指出，全過(guò)程咨詢過(guò)程當(dāng)中勘察、設(shè)計(jì)和監(jiān)理這塊法律上屬于一個(gè)工程合同，而其他涉及到招投標(biāo)的咨詢服務(wù)可以采取靈活的方式，如果明確指出需要招投標(biāo)則按照規(guī)定來(lái)實(shí)施，如果非必須則可以采用政府采購(gòu)模式或者是民間的自由協(xié)議模式進(jìn)行實(shí)施。
法律服務(wù)地位逐步提升，綜合咨詢成工程領(lǐng)域新熱點(diǎn)
關(guān)于在全過(guò)程咨詢中應(yīng)該采取何種法律規(guī)制，來(lái)自天達(dá)共和律師事務(wù)所的高級(jí)合伙人翟聳君先生首先對(duì)于法律服務(wù)在工程建設(shè)過(guò)程中的發(fā)展歷史進(jìn)行了總結(jié)，在他看來(lái)隨著工程項(xiàng)目建設(shè)領(lǐng)域的不斷發(fā)展，項(xiàng)目中所需要法律服務(wù)最早只有在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)才被想起，但是現(xiàn)在法律服務(wù)被進(jìn)一步前置到合同審查、合同談判，甚至是立項(xiàng)調(diào)研階段，法律服務(wù)在工程項(xiàng)目建設(shè)中的地位逐漸提升，并且財(cái)政部在2017年出臺(tái)27號(hào)文等一系列的文件也指出，比須在工程可行性研究報(bào)告當(dāng)中明確資金來(lái)源、資金屬性，這更是進(jìn)一步提高了對(duì)于包括法律、財(cái)務(wù)、造價(jià)等一系列的綜合咨詢服務(wù)的重視程度。
那么全過(guò)程咨詢服務(wù)的現(xiàn)狀都有哪些呢?
目前，在工程項(xiàng)目建設(shè)的過(guò)程中，往往由于管理權(quán)限、責(zé)任劃分等不同因素的影響，造成了工程項(xiàng)目存在時(shí)間和空間兩個(gè)范圍內(nèi)的差別，對(duì)于如何解決這種差別，翟聳君先生指出，很大的方式就是要依靠全過(guò)程咨詢服務(wù)，通過(guò)全過(guò)程咨詢，由咨詢公司制定可行性的政策，協(xié)調(diào)各個(gè)地方政府部門(mén)去保障各方的綜合利益。翟律師以真實(shí)、生動(dòng)的案例，向到場(chǎng)的觀眾說(shuō)明了以FIDIC合同為主的剛性合同向以PPP模式為主的柔性合同轉(zhuǎn)變的現(xiàn)狀，并且提供了高速軌道、交通通過(guò)土地的租讓方式、通過(guò)每個(gè)廠站附近的土地綜合開(kāi)發(fā)利用、產(chǎn)業(yè)導(dǎo)入，通過(guò)細(xì)分利稅等對(duì)于項(xiàng)目公司進(jìn)行補(bǔ)償、彌補(bǔ)建設(shè)虧損的多種方式。
另一方面，對(duì)于可行性研究報(bào)告準(zhǔn)確性的要求在不斷提高。近期國(guó)家新公布了投資條例，政府投資條例7月1號(hào)開(kāi)始生效，該條例更加注重政府審批環(huán)節(jié)，著重強(qiáng)調(diào)了可行性研究報(bào)告的準(zhǔn)確性要求。翟律師結(jié)合建設(shè)海濱城市所需的透水混凝土材料的案例，向觀眾說(shuō)明了建立聯(lián)合體的必要性和存在的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于在聯(lián)合體條件下如何進(jìn)行工作分包進(jìn)行了詳細(xì)講解。
翟律師特別強(qiáng)調(diào)，由于目前國(guó)務(wù)院頒布了政府投資條例，其中與原有指導(dǎo)意見(jiàn)相矛盾的地方在條例頒布后都會(huì)進(jìn)行相應(yīng)的修改和清理，這就給招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的工作帶來(lái)了時(shí)效性風(fēng)險(xiǎn)，因此各機(jī)構(gòu)在與各地方政府溝通的時(shí)候要更加注重合規(guī)性并且時(shí)刻注意政府條例的更新情況。
打造法律、商務(wù)、管理三位一體機(jī)制，助力中國(guó)企業(yè)走出去
近些年，國(guó)家工程建設(shè)的質(zhì)量得到快速的發(fā)展，在一定程度上是由于借鑒了很多域外的經(jīng)驗(yàn)，在這個(gè)過(guò)程中那些“走出去”的從業(yè)者發(fā)揮了極為重要的作用，賈懷遠(yuǎn)律師作為其中的典型代表，對(duì)于中國(guó)企業(yè)的走出去有著更為豐富的經(jīng)驗(yàn)，他首先對(duì)自己的國(guó)際工程工作進(jìn)行了總結(jié)，它講述到，自己圍繞FIDIC已經(jīng)深耕工程領(lǐng)域近20年，他通過(guò)對(duì)自己親身經(jīng)歷的回憶，向參會(huì)嘉賓深入淺出講解了國(guó)際工程的發(fā)展歷史、類型和工程的執(zhí)行情況。他指出在基于FIDIC這種模式下，法律、商務(wù)和管理是三位一體的，法律很難從商務(wù)區(qū)單獨(dú)分離出來(lái)，也很難把商務(wù)管理從商務(wù)和管理中區(qū)分出來(lái)，所以對(duì)于中國(guó)工程企業(yè)如何更好地走出去，他提出了下列幾點(diǎn)建議。
第一點(diǎn)，國(guó)際工程首先需要解決的就是信息不對(duì)稱問(wèn)題，進(jìn)入新的區(qū)域，思維的轉(zhuǎn)變是非常重要的，是否能夠消除信息差異，是能否保證減少損失的根本技術(shù)。
第二點(diǎn)，要明確區(qū)分合同風(fēng)險(xiǎn)和決策風(fēng)險(xiǎn)。合同風(fēng)險(xiǎn)可以依照國(guó)際規(guī)則、國(guó)際慣例和國(guó)際公約進(jìn)行分析和規(guī)避，但是如何決策上已經(jīng)出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)，就很難再進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避了。
最后一點(diǎn)，在履行的過(guò)程當(dāng)中要嚴(yán)格執(zhí)行合同，合同如何簽訂就如何執(zhí)行。
分論壇會(huì)議的最后，四位專家級(jí)嘉賓就“全過(guò)程工程咨詢中的法律問(wèn)題的探討”這一主題，分別將本次論壇探討的內(nèi)容凝練為一句話，語(yǔ)句的簡(jiǎn)練和內(nèi)涵的豐富贏得了主持和在場(chǎng)觀眾的一致贊賞，本次論壇也在陣陣熱烈掌聲中圓滿結(jié)束。
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